投標(biāo)活動中分公司、子公司所有涉及問題解析
分公司可以投標(biāo)嗎?
子公司與分公司的區(qū)別,對于一個工程施工項目,是否允許分公司投標(biāo)?對于一般項目 (例如不要求資質(zhì)的項目),是否允許分公司投標(biāo)?
分公司與子公司的區(qū)別詳見下表。
對于工程施工項目,不允許分公司投標(biāo),因為工程施工項目要求投標(biāo)人具有相應(yīng)的總承包或者專業(yè)承包資質(zhì),分公司不能取得施工資質(zhì)證書。
對于一般項目,可以允許分公司投標(biāo),但最終的民事責(zé)任由其總公司承擔(dān)。
分公司能否用總公司的資質(zhì)投標(biāo)?
某電子智能化招標(biāo)項目,有家投標(biāo)單位是分公司,因為沒有資質(zhì),使用了總公司的資質(zhì)參加該項目的投標(biāo)。評審時,評標(biāo)委員會認(rèn)為總公司對分公司有資質(zhì)授權(quán),認(rèn)定分公司投標(biāo)有效。請問:分公司可以用總公司的資質(zhì)投標(biāo)嗎?
該項目分公司投標(biāo)無效。
資質(zhì)是一種行政許可,不得私相授受??偣緦⒆约旱馁Y質(zhì)授權(quán)給下屬分公司,允諾其使用該資質(zhì)參加投標(biāo)的做法是不合法的。
需要注意的是:如果該項目分公司以總公司的名義投標(biāo),則該分公司在該項目中的角色就是投標(biāo)人 (總公司)的授權(quán)代表,而不是分公司自己在投標(biāo)。這種情況下,投標(biāo)有效。
母子公司參加同一項目投標(biāo),評標(biāo)時母公司主動放棄投標(biāo),對子公司的投標(biāo)應(yīng)如何處理?
某工程項目公開招標(biāo),共有6家施工企業(yè)參加投標(biāo),其中有兩家是母子公司。該項目進入評標(biāo)階段以后,母公司出具書面通知主動放棄投標(biāo)。請問評標(biāo)委員會是否應(yīng)當(dāng)對子公司的投標(biāo)文件繼續(xù)評審,還是要否決該子公司的投標(biāo)?
該子公司的投標(biāo)應(yīng)做無效投標(biāo)處理。
《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條第二款規(guī)定:“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項目投標(biāo)。”
根據(jù)該條款的規(guī)定,下列不同投標(biāo)單位不得參加同一招標(biāo)項目的投標(biāo)活動:
①單位負(fù)責(zé)人為同一人的不同投標(biāo)單位;
②存在控股關(guān)系的不同投標(biāo)單位;
③存在管理關(guān)系的不同投標(biāo)單位。
法律禁止存在上述關(guān)系的不同投標(biāo)單位參與同一個項目競爭,是為了維護投標(biāo)公正而做出的限制性規(guī)定。在招標(biāo)投標(biāo)實踐中,存在控股或者管理關(guān)系的兩個單位參加同一招標(biāo)項目投標(biāo),容易發(fā)生事先溝通、私下串通等現(xiàn)象,影響競爭的公平,有必要加以禁止。本例母、子公司之間存在著控制與被控制的關(guān)系,屬法律規(guī)定的禁止投標(biāo)之列。
《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條第三款還規(guī)定:“違反前兩款規(guī)定的,相關(guān)投標(biāo)均無效。”這里的投標(biāo)無效,是指投標(biāo)活動自始無效。也就是說,只要存在條例第三十四條第一款、第二款規(guī)定的禁止情形,不論于何時發(fā)現(xiàn),相關(guān)投標(biāo)均應(yīng)作無效處理。
具體地說:如在評標(biāo)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)這一情況,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)否決其投標(biāo);如在中標(biāo)候選人公示環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)這一情況,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)取消其中標(biāo)資格;如在合同簽訂后發(fā)現(xiàn)這一情況,則該中標(biāo)合同無效,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)撤銷合同,重新依法確定其他中標(biāo)候選人為中標(biāo)人,或重新招標(biāo);如該合同已經(jīng)履行,無法恢復(fù)原狀,則該中標(biāo)合同無效,中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)賠償因此造成的損失。
本例在評標(biāo)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)母、子公司同時參加同一項目投標(biāo)的情形,評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)對母、子兩家公司的投標(biāo)文件均作否決投標(biāo)處理。評標(biāo)委員會否決投標(biāo)的行為,應(yīng)當(dāng)依法自行做出,而不受母公司是否作出放棄投標(biāo)行為的影響。
此外,母公司投標(biāo)截止后放棄投標(biāo),其法律性質(zhì)屬于撤銷要約。作為招標(biāo)人,還可以依據(jù)相關(guān)法律和招標(biāo)文件的規(guī)定,不退還該公司的投標(biāo)保證金。
如何理解“母公司、全資子公司及其控股公司”不得同時投標(biāo)?
請問如何理解“母公司、全資子公司及其控股公司”不得同時投標(biāo)? 全資子公司、控股公司能否同時投標(biāo)? 也就是說,兄弟公司在貨物招標(biāo)中能否同時投標(biāo)?
答:同一公司的全資子公司及其控股公司,即兄弟公司,如果其法定代表人不為同一人,可以同時參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一項目投標(biāo)。
《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條第二款規(guī)定:“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項目投標(biāo)。”因此,母子公司不能同時在同一項目投標(biāo);但是同一母公司的全資子公司和控股公司之間,即兄弟公司之間,如其法定代表人不為同一人,可以參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一項目投標(biāo)。
根據(jù)《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》,無資格參加投標(biāo)的附屬機構(gòu)包括哪些?
《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》(國家發(fā)展改革委等七部門令第30號)第三十五條規(guī)定,投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參與投標(biāo)競爭的法人或者其他組織。招標(biāo)人的任何不具獨立法人資格的附屬機構(gòu) (單位),或者為招標(biāo)項目的前期準(zhǔn)備或者監(jiān)理工作提供設(shè)計、咨詢的服務(wù)的任何法人及其任何附屬機構(gòu) (單位),都無資格參加該招標(biāo)項目的投標(biāo)。請問附屬機構(gòu)包括哪些?
答:《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第三十五條中所指的“附屬機構(gòu)(單位)”具體范圍包括母公司的全資子公司、控股子公司及公司不具有法人資格的分公司、辦事處、代表處等相關(guān)機構(gòu)。
工程施工項目中,母公司是否可以將招標(biāo)項目直接發(fā)包給具備施工資質(zhì)的子公司?
某工程施工項目的招標(biāo)人是A公司,B公司是A公司的全資子公司,A公司不具備招標(biāo)項目所需的資質(zhì),B公司具備該施工項目所需的資質(zhì)和能力,A公司是否可以將招標(biāo)項目直接發(fā)包給B公司? 如果不能直接發(fā)包,B公司是否可以參加A公司招標(biāo)項目的投標(biāo)?
A公司不能將招標(biāo)項目直接發(fā)包給B公司。因為《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第九條規(guī)定,采購人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的,可以不招標(biāo)。A公司不具備招標(biāo)項目所需的資質(zhì),不能自行施工建設(shè),必須通過招標(biāo)確定施工承包單位。
B公司雖然是A公司的全資子公司,但A公司和B公司均為獨立法人單位,各自承擔(dān)權(quán)利和義務(wù),所以盡管B公司具備該施工項目所需的資質(zhì)和能力,A公司也不能將招標(biāo)項目直接發(fā)包給B公司。
在不影響招標(biāo)公正性的前提下,B公司可以參加A 公司的招標(biāo)項目。因為根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條的規(guī)定,與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標(biāo)。本條沒有一概禁止與招標(biāo)人存在利害關(guān)系的法人、其他組織或者個人參與投標(biāo),禁止投標(biāo)需要同時滿足“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標(biāo)公正性”兩個條件。即使投標(biāo)人與招標(biāo)人存在某種“利害關(guān)系”,但如果招投標(biāo)活動依法進行、程序規(guī)范,該“利害關(guān)系”并不影響其公正性,就可以參加投標(biāo)。
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